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MSP #7: DIVULGACIÓN VOLUNTARIA COSTA AFUERA (OVD)

Los Programas OVD inicialmente socavaron la ley y todavía violan los derechos de los contribuyentes.

Recomendaciones de TAS y respuestas del IRS

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RECOMENDACIÓN TAS # 7-1

Mejorar la transparencia del OVD y los programas simplificados al:
una. Publicar la guía del programa relacionado con OVD como un procedimiento de ingresos (o una guía similar publicada en el Boletín de Rentas Internas) que incorpore los comentarios de las partes interesadas internas y externas, y asignar la interpretación de la guía a los abogados de la oficina nacional cuyo consejo se divulgaría al público al igual que otros consejos de asesores principales (CCA).
b. Proporcionar instrucciones al personal del programa OVD incorporándolos al IRM; que incorpora los comentarios de las partes interesadas internas y se divulga al público.
C. Publicar interpretaciones de los términos del programa por cualquier empleado del IRS autorizado para interpretarlos (por ejemplo, por abogados y asesores técnicos del IRS) al igual que CCA.
d. Actualizar con mayor frecuencia la guía en el sitio web del IRS con cualquier interpretación aclaratoria brindada por asesores técnicos u otros empleados del IRS en la medida en que esas interpretaciones no se incorporen en otra guía pública.

RESPUESTA DEL IRS A LA RECOMENDACIÓN: El IRS cree que su publicación actual de los términos e instrucciones del programa OVDI son lo suficientemente transparentes, y los métodos de publicación actuales permiten al IRS más flexibilidad para incorporar aportes de las partes interesadas que el proceso de publicación del Abogado Principal. El IRS ha publicado los términos e instrucciones del programa para los contribuyentes y el personal del IRS en irs.gov. Esto incluye una amplia orientación para los contribuyentes en forma de Preguntas frecuentes (FAQ). Las preguntas frecuentes reflejan los aportes y comentarios de las partes interesadas externas e internas recibidas desde el primer OVDP en 2009. En el transcurso de las diversas versiones del OVDP, los representantes del IRS de múltiples divisiones y oficinas se han reunido con las partes interesadas tanto externas como internas. Si bien el IRS inicialmente recibió algunos comentarios negativos de los profesionales sobre las preguntas frecuentes después del OVDP de 2009, los comentarios posteriores sobre la orientación del OVDI de 2011 y el OVDP de 2012 han sido positivos. Desde el inicio del primer OVDP en 2009, el IRS ha actualizado periódicamente la guía del programa en función de aportes y comentarios externos e internos para realizar cambios, aclaraciones y correcciones. Además, las preguntas frecuentes se han actualizado periódicamente para que se correspondan con otros cambios legales o administrativos que afectan los términos del programa. Las preguntas frecuentes permiten que el IRS responda rápidamente a las inquietudes y tendencias de los profesionales con las presentaciones. Además de las preguntas frecuentes, el IRM brinda orientación para el personal del IRS que maneja casos de OVDP. Las disposiciones de IRM se publican en irs.gov y están disponibles para el público. Por lo tanto, la guía de OVDP publicada en irs.gov refleja la retroalimentación acumulada de muchas partes interesadas internas y externas y permite que el IRS tenga flexibilidad para realizar cambios, correcciones y aclaraciones según sea necesario. El proceso de orientación formal, por el contrario, no permitiría tal flexibilidad. Además, se ha notificado al público que el programa puede cancelarse en cualquier momento o que los términos del programa pueden cambiar en cualquier momento, como lo hicieron más recientemente en junio de 2014. Por estas razones y las proporcionadas anteriormente en respuestas a recomendaciones similares en el Informes del Defensor del Contribuyente de 2011, 2012 y 2013, el IRS no tiene la intención de adoptar esta recomendación.

ACCIÓN CORRECTIVA: N/D

RESPUESTA TAS: TAS continúa recibiendo quejas sobre la falta de transparencia y el debido proceso que brinda el IRS en relación con los programas simplificados y OVD del IRS. A principios de este mes, los profesionales en una mesa redonda también se quejaron de manera más general sobre el uso de las preguntas frecuentes por parte del IRS, observando que el IRS puede cambiarlas, eliminarlas o moverlas sin previo aviso y sin preservar un registro histórico del cambio. Aunque el IRS ha considerado algunas inquietudes de las partes interesadas a través de foros como la mesa redonda reciente, su negativa a invitar comentarios y considerarlos públicamente evita la transparencia y la rendición de cuentas, ya que el público no entiende qué comentarios ha considerado el IRS o por qué los ha rechazado. La demora “inconveniente” asociada con la guía formal, citada por el IRS como razón para no publicarla, resulta de la obligación del IRS de invitar públicamente a hacer comentarios y luego considerarlos y responderlos. Cuando se establecieron por primera vez los programas OVD, el uso de preguntas frecuentes y procedimientos no documentados por parte del IRS quizás era comprensible a la luz de tal retraso. Varios años después, sin embargo, es difícil encontrar una razón legítima para que el IRS continúe ejecutando estos programas indefinidamente utilizando interpretaciones de preguntas frecuentes no publicadas, comités secretos y evitando la supervisión de la Oficina de Apelaciones o cualquier otra entidad.

ADOPTADO, PARCIALMENTE ADOPTADO o NO ADOPTADO: No adoptado

ABIERTO o CERRADO: Cerrado

FECHA DE VENCIMIENTO PARA LA ACCIÓN (si se deja abierta): N/D

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2.

RECOMENDACIÓN TAS # 7-2

Permita que los contribuyentes eleven o apelen la OVD de un agente de ingresos y las determinaciones simplificadas del programa. Como mínimo, el agente y cualquier persona que lo aconsejó (por ejemplo, un asesor técnico o un abogado del IRS) con respecto a una suposición en disputa debe estar obligado a explicar su razonamiento al contribuyente por escrito y reconsiderar el consejo a la luz de cualquier nuevo hecho o análisis proporcionado por el contribuyente.

RESPUESTA DEL IRS A LA RECOMENDACIÓN: El proceso de certificación para los casos de OVDP involucra múltiples niveles de revisión y aprobación. Los contribuyentes que participan en el OVDP pueden elevar los problemas y preocupaciones a la gestión de Revisión. De manera similar, los agentes pueden buscar el asesoramiento de expertos en la materia (SME) (incluidos los asesores técnicos) y los abogados, pero ni las Pequeñas Empresas ni los abogados están obligados a explicar su razonamiento por escrito al contribuyente ni a brindarle la oportunidad de refutar su consejo. Este estándar se aplica tanto en los exámenes como en las certificaciones OVDP. En términos generales, los contribuyentes que participan en un OVDP tienen los mismos derechos que los contribuyentes que se someten a exámenes completos, excepto la posibilidad de que la Oficina de Apelaciones revise sus casos. El OVDP es un programa puramente voluntario, y la falta de revisión por parte de Apelaciones se revela claramente en la PF 49. La PF 49 también señala que los contribuyentes pueden optar por no participar y someterse a un examen para recibir consideración por parte de Apelaciones.

Los Procedimientos de cumplimiento de presentación simplificados de 2014 son muy diferentes del OVDP en que no involucran determinaciones activas de responsabilidad o sanciones del IRS. Más bien, los contribuyentes calculan ellos mismos sus responsabilidades tributarias (si las hay) y para SDO calculan la sanción extraterritorial miscelánea. Las pautas incluyen: “Las declaraciones presentadas bajo los Procedimientos Extranjeros Extranjeros Optimizados o los Procedimientos Extranjeros Nacionales Optimizados no estarán sujetas a la auditoría del IRS automáticamente, pero pueden ser seleccionadas para auditoría bajo los procesos de selección de auditoría existentes aplicables a cualquier declaración de impuestos de EE. UU. y pueden también estará sujeto a procedimientos de verificación en el sentido de que la precisión y la integridad de las presentaciones pueden verificarse con la información recibida de bancos, asesores financieros y otras fuentes”. En el contexto de un examen potencial después de presentar declaraciones a través de los Procedimientos de cumplimiento de presentación simplificados, los contribuyentes tendrían todos los derechos procesales de rutina, incluida la revisión por parte de Apelaciones.

Por las razones expuestas anteriormente, el IRS no tiene la intención de adoptar esta recomendación.

ACCIÓN CORRECTIVA: N/D

RESPUESTA TAS: Los empleados del IRS pueden cometer errores que es poco probable que se descubran, excepto en relación con un escándalo, cuando no hay supervisión de transparencia o rendición de cuentas, como sigue siendo el caso con el OVD y los programas simplificados en la actualidad. A pesar de la afirmación de lo contrario en la respuesta del IRS, estos programas ofrecen un proceso muy diferente al que se aplica en los exámenes. Las revisiones están sujetas a apelaciones, reconsideración de auditoría y posibles litigios, lo que brinda a los contribuyentes más confianza en que los inspectores están tratando de aplicar las reglas de manera correcta, consistente y justa durante el examen. El IRS también emitió recientemente al público un Memorándum de orientación provisional (IGM), que aborda cómo aplicará las sanciones FBAR en los exámenes fuera de los programas OVD. Esta supervisión y transparencia faltan en la OVD y en los procesos simplificados. Cuando los contribuyentes sienten que el IRS ha ignorado los hechos o ha aplicado incorrectamente sus interpretaciones secretas de preguntas frecuentes, su único recurso es optar por no participar y renunciar a la posibilidad de llegar a un acuerdo sobre los términos ofrecidos a contribuyentes en situaciones similares. Por lo tanto, estos contribuyentes tienen un fuerte incentivo para aceptar acuerdos aparentemente injustos, que muchos seguirán considerando injustos mucho después de que finalicen estos programas. Como han demostrado los estudios citados en la discusión sobre el problema más serio, es probable que tales puntos de vista reduzcan el cumplimiento voluntario.

ADOPTADO, PARCIALMENTE ADOPTADO o NO ADOPTADO: No adoptado

ABIERTO o CERRADO: Cerrado

FECHA DE VENCIMIENTO PARA LA ACCIÓN (si se deja abierta): N/D

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3.

RECOMENDACIÓN TAS # 7-3

Permitir que los contribuyentes modifiquen sus acuerdos de cierre para beneficiarse de los cambios recientes en el programa relacionados con OVD.

RESPUESTA DEL IRS A LA RECOMENDACIÓN: Hay varias razones legales y políticas que impiden que el IRS reabra acuerdos de cierre celebrados por participantes del OVDP que deseen beneficiarse de los términos de los Procedimientos de Cumplimiento de Presentación Optimizada modificados y ampliados. Como asunto legal, según la sección 7121 del IRC, los acuerdos de cierre generalmente son definitivos y concluyentes. Incluso si los acuerdos de cierre pudieran reabrirse, el estatuto de limitaciones sobre reembolsos en la sección 6511 del IRC prohibiría al IRS reembolsar los pagos no realizados dentro del período especificado en la sección 6511(b) del IRC. Los acuerdos de cierre se utilizan en un amplio espectro de casos tributarios, no solo en OVDP. Los acuerdos de cierre representan el mejor trato para las partes (el contribuyente y el IRS) en el momento en que se celebran, y ambas partes están protegidas de cualquier cambio futuro que podría haber afectado el caso de no haber sido por el acuerdo de cierre. Los acuerdos de cierre brindan a los contribuyentes la certeza de que incluso si los términos del acuerdo cambian, el IRS no puede exigir más impuestos, intereses o multas en un momento posterior. Desde que se anunció el primer OVDP en 2009, la sanción miscelánea en alta mar ha aumentado con cada versión del programa. El acuerdo de cierre garantiza que un participante de OVDP no estará sujeto a una sanción más alta cuando cambien los términos del programa. Además, OVDP y los Procedimientos de Cumplimiento de la Presentación Simplificada son programas diferentes que fueron diseñados para diferentes contribuyentes. Los respectivos términos y sanciones del programa se construyeron en consecuencia. Los participantes de OVDP pagan una multa más alta que los contribuyentes que presentan declaraciones a través de los Procedimientos de cumplimiento de presentación simplificados, pero a cambio obtienen la certeza y la firmeza de un acuerdo de cierre, así como una carta de la División de Investigación Criminal del IRS que indica que el contribuyente no será recomendó la para el enjuiciamiento penal. Por las razones expuestas, el IRS no tiene la intención de adoptar esta recomendación.

ACCIÓN CORRECTIVA:  N/D

RESPUESTA TAS: La última vez que el IRS creó términos más favorables en relación con sus programas OVD (por ejemplo, las tasas del cinco y del 12.5 por ciento), permitió que los contribuyentes que calificaban y que ya habían firmado acuerdos de cierre los enmendaran para que no estuvieran en desventaja por haberse presentado antes. La respuesta del IRS no explica completamente por qué eligió penalizarlos esta vez al negarse a modificar sus acuerdos de cierre para ofrecer los mismos términos que los que se presentaron más tarde. Cita una política de finalidad que la última vez compensó a favor de la equidad, pero no explica por qué la equidad fue menos importante esta vez. También cita una limitación legal sobre la emisión de reembolsos mucho después de que se hayan pagado los montos y se hayan presentado las declaraciones, pero esa limitación solo afectaría a un subconjunto de aquellos que desearían modificar sus acuerdos. La aparente indiferencia del IRS hacia otras personas afectadas por esta decisión subraya la importancia de exigir que el IRS realmente solicite y responda a los comentarios antes de adoptar políticas, especialmente políticas que parecen ignorar los derechos de los contribuyentes.

ADOPTADO, PARCIALMENTE ADOPTADO o NO ADOPTADO: No adoptado

ABIERTO o CERRADO: Cerrado

FECHA DE VENCIMIENTO PARA LA ACCIÓN (si se deja abierta): N/D

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